Рекомендации
по совершенствованию российского законодательства об инвестиционных фондах, основанные на практике Европейского Союза.

1. Контроль за созданием инвестиционных фондов.

В соответствии с директивами Европейского Совета, образование инвестиционного фонда подчинено контролю компетентных властей в той степени, в которой они должны утвердить

- управляющую компанию,
- устав фонда,
- выбор депозитария,
- а также одобрить менеджмент управляющей компании.

Существуют также требования в отношении минимального капитала управляющей компании. Общим принципом является и то, что управляющая компания не имеет права заниматься иной деятельностью, кроме управление инвестиционными фондами и инвестиционными компаниями.

Все эти идеи находят отражение и в российской практике. Что касается требований российского права, то контроль компетентных органов над инвестиционными фондами осуществляется в форме (1) государственной регистрации, (2) лицензирования дея-тельности, (3) требований к квалификации и аттестации персонала, (4) установления минимального размера капитала.

Так, например, собственный капитал управляющей компании должен составлять не менее 2,5 млрд рублей.

Проект закона "Об инвестиционных фондах" в целом сохраняет преемственность в этих вопросах, не предусматривая альтернатив по сравнению со сложившейся ситуа-цией. По-прежнему, сохраняется общий принцип, состоящий в том, что акционерный инвестиционный фонд существляет свою деятельность в качестве исключительной (ст.2.2 и 2.4. Проекта); на совмещение деятельности управляющей компании также наложены жесткие ограничения (ст.40 Проекта). Государственной регистрации в орга-нах ФКЦБ подлежит как устав и проспект эмиссий акций акционерного инвестицион-ного фонда (ст.4 Проекта), так и правила паевого инвестиционного фонда (ст.19 Про-екта). Лимитируется не только размер уставного капитала акционерного инвестицион-ного фонда (50 тысяч минимальных размеров оплаты труда), но и размер собственно-го капитала управляющей компании.

2. Функции депозитария.

В Европейской практике на депозитарий возлагается важная функцию по осуществле-нию контроля за распоряжением активами инвестиционного фонда. В том числе он контролирует, например, соответствие операций с инвестиционными паями правилам фонда, своевременность расчетов за ценные бумаги, своевременность передачи цен-ных бумаг.

Возлагая на депозитария широкие полномочия по контролю, законодательство в то же время устанавливает ответственность депозитария перед инвестиционным фон-дом и его инвесторами за причиненные им убытки. Поэтому в качестве депозитория обычно выступают институты, которые обычно подлежат публичному контролю и на-блюдению, например, банковские учреждения. Т.е. один из подходов состоит в том, чтобы деятельность депозитария могла быть легко проверена. Другой важный подход состоит в том, чтобы управляющая компания и депозитарий были независимыми друг от друга, причем каждый из них должен руководствоваться в своей деятельности ис-ключительно интересами инвесторов.

Проект российского закона "Об инвестиционных фондах" в целом основан на тех же принципах.
Аналогично описанному выше, специализированный депозитарий осуществляет кон-троль не только за распоряжением имуществом инвестиционного фонда, но за опре-делением стоимости чистых активов, расчетной стоимости инвестиционного пая, за размещением, выкупом и конвертацией инвестиционных паев и т.д.

Что касается доступности деятельности депозитария для проверки, то это обеспечи-вается следующим механизмом: (1) регламент специализированного депозитария является публичным документом и должен предъвляться любому заинтересованному лицу по первому его требованию, в соответствии со статьей 46.5 Проекта; (2) дея-тельность специализированного депозитария подотчетна ФКЦБ, который вправе за-требовать документацию и направить своих представителей для ее проверки, в соот-ветствии со статьей 46.6 Пректа.

Независимость специализированного депозитария обеспечена правилом, согласно которому никакой специализированный депозитарий не вправе не только одновре-менно являться управляющей компанией, но им не может являться и акционерный инвестиционный фонд, аудитор, оценщик, а также их аффилированные лица (ст.46.3 Проекта).
Законодательно закреплен принцип, что специализированный депозитарий должен действовать исключительно в интересах инвесторов соответствующего инвестицион-ного фонда (ст. 47 Проекта).

3. Обязанности управляющей компании.

Европейское законодательство стоит на той позиции, что управляющая компания должна проводить активную политику в отношении инвестиционных паев. Торговля инвестиционными паями аналогична торговле иными ценными бумагами и осуществ-ляется в том числе на фондовых биржах, где они проходят процедуру листинга, при-обретают рыночные котировки и т.д. В том случае, когда рыночная стоимость инве-стиционного пая на бирже понизилась более, чем на 5% от стоимости чистых активов фонда, управляющая компания обязана вмешаться и предпринять меры для повыше-ния этой стоимости.

Управляющая компания не только обязана выкупать инвестиционные паи по требова-нию инвесторов и выдавать им сертификаты (если это предусмотрено правилами фонда), но и несет ответственность за определение стоимости чистых активов и ин-формировании о ней компетентных властей с установленной периодичностью. В ее функции также входит организация аудиторской проверки: не менее, чем дважды в месяц независимый аудитор должен подтвердить, что оценка стомости чистых акти-вов инвестиционных паев осуществляется в соответствии с правилами фонда и зако-ном.

Что касается российского проекта закона "Об инвестиционных фондах", то роль, ко-торая в нет отводится управляющей компании, в чем-то пересекается с западной практикой, а в чем-то отходит от нее.

Прежде всего, управляющая компания лишена возможности влиять на рыночные ко-тировки инвестиционных паев в силу того, что создание рынка таких паев как такового напрямую не предусматривается. Согласно проекту, обращение инвестиционных паев закрытых и интервальных паевых инвестиционных фондов допускается в соответст-вии с нормативными актами ФКЦБ; открытых паевых инвестиционных фондов запре-щается. Представляется, что возможность обращения инвестиционных паев на орга-низованном рынке ценных бумаг больше бы соответствовала интересам потенциаль-ных инвесторов, т.к. в этом случае уровень раскрытия и доступность информации об инвестиционном фонде был бы выше, а наличие рыночных котировок служило бы убедительным ориентиром для инвестора. Увеличение ликвидности инвестиционных паев также способствовало бы росту их привлекательности для инвесторов.

Проект закона "Об инвестиционных фондах" содержит более мягкие требования в отношении аудита, по сравнению с европейскими стандартами. В нем предусматри-вается обязанность управляющей компании нанять аудитора для проведения прове-рок и установлена их периодичность - ежегодно (ст. 52, 53). Аудиту подлежит оценка стоимости чистых активов, определения расчетной стоимости акций и инвестицион-ных паев, цены их размещения и выкупа.
Сама же оценка активов производится в порядке и сроки, устанавливаемые ФКЦБ (ст 38.1) как самим фондом (в случае акционерного инвестиционного фонда), так и управляющей компанией (в случае паевого инвестиционного фонда) (ст.39.1). Проек-том предусмотрена и альтернатива, когда оценка производится специализированным депозитарием, а в некоторых случаях должна осуществляться независимым оценщи-ком (оценка недвижимости, прав на нее, ценных бумаг, не имеющих признаваемых котировок).

4. Состав и структура активов.

Согласно директивам Европейского Союза, инвестиционный портфель паевого инве-стиционного фонда должен включать в себя ценнные бумаги, обращаемые на органи-зованном рынке ценных бумаг, в том числе прошедшие листинг на фондовых биржах. Причем это могут быть и ценные бумаги национальных эмитентов, и выпущенные иностранными эмитентами. Паевой инвестиционный фонд может инвестировать не более 10% в иные ценные бумаги. Иные ограничения, применяемые к составу и струк-туре активов инвестиционного фонда, состоят, например, в том, что:

- нельзя инвестировать более 5% активов в обращаемые ценные бумаги, выпущен-ные одним эмитентом (за некоторыми исключениями);.
- как правило, нельзя владеть более 15% голосующими акциями одного эмитента или иметь более 15% долю в его капитале;

Последнее правило мотивировано тем, что паевой фонд не должен осуществлять значительное влияние на управление эмитентом ценных бумаг, которыми он владеет. В некоторых странах существуют ограничения на инвестиции в ценные бумаги не только одного эмитента, но и группы компаний, объединенной принадлежностью к одному рыночному сегменту или фондовому индексу.

Действующее российское право разрешает управляющей компании инвестировать в ценные бумаги, недвижимость, банковские депозиты. Однако существуют и ограниче-ния, подобные европейским, например, паевой нвестиционный фонд не может раз-местить во вкладах в одном банке более 25% стоимости своих активов.

Проект закона "Об инвестиционных фондах" занимает последовательную позицию в этом вопросе. Согласно проекту закона, требования к структуре активов акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов устанавливает, как и сей-час, ФКЦБ (ст 36.1). Проект устанавливает жесткие ограничения на уровне закона только в отношении инвестирования в производные финансовые инструменты (ст.42.2), однако даже это - послабление по сравнению с действующими нормами, запрещающими управляющей компании приобретать производные ценные бумаги и совершать фьючерсные и форвардные сделки (п. 23 Временного положения об управляющих компаниях паевых инвестиционных фондов).

В отношении каждого отдельного фонда требования к структуре и составу активов закреплены в инвестиционной декларации, содержащейся в уставе акционерного ин-вестиционного фонда, либо в правилах паевого инвестиционного фонда (ст. 35.3), причем они должны соответствовать нормативам ФКЦБ. Активы могут включать и ценные бумаги, выпущенные иностранными эмитентами (ст 35.1).

INVAS Centre
Capital Markets Investment Advisory Services Tacis Contract No. 98.0325
Tacis Project No. FINRUS9701